法治日報-法人網(wǎng) 全媒體記者 彭飛

近日，十三屆全國人大常委會第三十四次會議表決通過《中華人民共和國期貨和衍生品法》(下稱“期貨和衍生品法”)，自2022年8月1日起施行。該部法律的出臺成為我國資本市場上里程碑意義的事件。

長期以來，我國期貨市場主要由國務院頒布的《期貨交易管理條例》及相關(guān)司法解釋、規(guī)章、行業(yè)規(guī)則等進行調(diào)整規(guī)范。銀行、證券、保險、期貨、基金、信托等六大金融行業(yè)中，只有期貨業(yè)沒有制定法律。該法出臺進一步完善我國資本市場立法體系，被視為期貨和衍生品市場交易的基本法。

“期貨和衍生品法重點規(guī)范了期貨市場，兼顧衍生品市場，統(tǒng)籌考慮了兩個市場。確定了交易者保護體系，規(guī)定交易者適當性原則，并將交易者分為專業(yè)交易者與普通交易者，積極保護普通交易者的權(quán)利，為交易者風險管理提供制度層面依據(jù)。”4月22日，有著多年期貨和衍生品交易實操經(jīng)驗的北京德和衡律師事務所管理主任、高級合伙人趙穎接受《法人》記者采訪時表示，期貨和衍生品法全面系統(tǒng)規(guī)定了期貨市場和衍生品市場的各項基礎制度，具有重要而深遠的意義。該法有助于充分發(fā)揮期貨市場功能，加強市場風險防控，為期貨經(jīng)營機構(gòu)長期穩(wěn)定發(fā)展奠定基礎，并將增強其在國際上的競爭力。

4月23日，北京大學公司財務與法律研究中心主任、法學院教授劉燕接受記者采訪時表示：“這部法律最大亮點在于對場外衍生品的規(guī)定，因為期貨市場的制度在實踐中早已齊備，而場外衍生品的民商法基礎則由此法而夯實?！?/p>

規(guī)范場外衍生品交易

近日，接受記者采訪的多位專家均表示，衍生品入法是這部法律的一項重大突破。

中國期貨業(yè)協(xié)會指出，立法過程中，是否納入衍生品交易以及對其如何監(jiān)管，是爭議焦點和難點，草案一審稿至三審稿，衍生品章節(jié)的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容一直不斷調(diào)整、完善。法律最終名稱由“期貨法”變更為“期貨和衍生品法”，也進一步強調(diào)和突出了其作為衍生品市場基本法的性質(zhì)。

在劉燕看來，對場外衍生品交易的規(guī)定是這部法律的最大亮點，該法的落地也解決了衍生品交易中的不確定性。

劉燕說，從法律角度看，衍生品合約“當前訂約、未來履行”的本質(zhì)特征，使得履行過程面臨重大風險。特別是對于基礎資產(chǎn)有公開市場報價的衍生品合約，如合同執(zhí)行價與市場價格出現(xiàn)差異，有潛在虧損的一方存在未來逃避履行的強烈動機。而相對方因無法兌現(xiàn)潛在獲利，導致衍生品套期保值功能完全落空。

“衍生合約固有高履約風險及傳統(tǒng)民商法局限性，導致市場逐漸發(fā)展出一套相較于傳統(tǒng)民商法的擔保規(guī)則或違約責任，更為豐富的風險控制措施，就是為了徹底消除潛在損失方的機會主義行為，即人們通常所稱的‘衍生交易規(guī)則’。在以期貨交易為代表的場內(nèi)衍生交易中，保證金交易、每日無負債結(jié)算、強制平倉、清算所作為中央對手方等一整套交易所的規(guī)章制度正屬于此類。而衍生交易不存在集中交易場所，是金融機構(gòu)之間或金融機構(gòu)與客戶之間一對一的交易關(guān)系，只能依賴合同消除履行風險?！眲⒀啾硎?。

劉燕介紹，實踐中，全球場外衍生交易主要適用以ISDA主協(xié)議為基礎的一整套標準化合約，國內(nèi)有銀行間市場的NAFMII主協(xié)議與證券期貨市場的SAC主協(xié)議。其核心原則有三——“單一協(xié)議”“瑕疵資產(chǎn)”與“終止凈額結(jié)算”。

“場內(nèi)交易與場外交易的規(guī)則雖然在法律淵源、法律效力上存在差異，但兩套規(guī)則的內(nèi)容和功能基本一致。這套風險控制機制因與傳統(tǒng)民商法規(guī)則之間存在沖突，其法律效力存有疑問。相較而言，場內(nèi)交易機制因具有‘制度’外形而獲得法律認可——在我國體現(xiàn)為《期貨交易管理條例》的內(nèi)容，能夠強制適用。而場外以主協(xié)議體現(xiàn)的合同約束、特別是‘單一協(xié)議’與‘終止凈額結(jié)算’難以對抗破產(chǎn)法、合同法或擔保法的規(guī)定，從而陷入法律上的不確定性。本次期貨和衍生品法出臺，徹底消除了這種不確定性?！眲⒀嘟淌诒硎尽?/p>

填補衍生品市場法律空白

中國期貨業(yè)協(xié)會數(shù)據(jù)顯示，2021年，全國期貨市場累計成交量為75.14億手，累計成交額為581.20萬億元，成交量、成交額均創(chuàng)下歷史新高。

4月22日，北京周泰律師事務所合伙人肖敬仁告訴記者，在期貨和衍生品法出臺前，我國期貨和衍生品領(lǐng)域的制度不夠完善，長期適用的《期貨交易管理條例》《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務管理暫行辦法》等行政法規(guī)和部門規(guī)范性文件，制定不夠詳盡合理。特別是對普通投資者保護的制度體系、期貨市場民事法律責任體系等方面規(guī)范制定上，缺位明顯。

“期貨和衍生品法出臺，不僅將衍生品交易納入法律調(diào)整范圍，填補了衍生品市場的法律空白，明確了衍生品市場的地位(如確立了單一主協(xié)議、終止凈額結(jié)算、交易報告庫等衍生品交易基礎制度，明確了互換合約與遠期合約概念等)，還進一步明確了金融機構(gòu)開展衍生品交易業(yè)務應當依法經(jīng)過批準或核準，履行交易者適當性管理義務，重點突出對普通交易者的保護，構(gòu)建了交易者保護制度體系，完善了期貨和衍生品市場民事法律責任體系，讓仲裁機關(guān)、司法機關(guān)在審理相關(guān)案件時有法可依，為市場投資者，尤其是中小投資者提供了更加強有力的保護，影響極為深遠。”肖敬仁表示。

期貨和衍生品法獲高度評價

中國期貨業(yè)協(xié)會介紹，我國期貨市場經(jīng)過三十多年發(fā)展，品種體系不斷完善，市場規(guī)模體量穩(wěn)步擴大，國際影響力逐步提升。截至2021年底，我國已上市期貨期權(quán)品種數(shù)量達到94個，其中商品類84個，涵蓋能源、糧食、金屬等關(guān)系國計民生的多個重要領(lǐng)域。2021年，我國期貨市場成交量再創(chuàng)歷史新高，期貨交易所成交量排名在全球場內(nèi)衍生品市場穩(wěn)中有升。

“在法治建設方面，我國已逐漸形成以《期貨交易管理條例》為基礎、證監(jiān)會行政規(guī)章為主導、交易所協(xié)會自律規(guī)則為補充的期貨行業(yè)法規(guī)制度體系，為推動市場規(guī)范發(fā)展提供了重要保障。但囿于法律層級，期貨市場的功能發(fā)揮和期貨價格的國際影響力仍受到一定制約。期貨和衍生品法適時出臺，有利于規(guī)范和促進期貨交易，更好發(fā)揮期貨市場的功能和服務實體經(jīng)濟的作用，同時注意防范化解市場風險，為推動期貨行業(yè)的市場化、法治化、國際化奠定堅實基礎?！敝袊谪洏I(yè)協(xié)會進一步指出。

近日，《證券日報》副總編輯、人大重陽金融研究院高級研究員董少鵬表示：“黨的十八大以來，期貨市場進入創(chuàng)新發(fā)展新階段：新上市期貨、期權(quán)品種快速增加，目前存量品種數(shù)量為2012年前的兩倍多;金融期貨品種體系進一步完善;交易所期權(quán)品種更加豐富。2018年3月，首個對外開放的期貨品種原油期貨上市;同年，鐵礦石期貨正式引入境外交易者業(yè)務。2020年，證監(jiān)會取消期貨公司外資股比例限制，標志期貨市場開放度得到大幅度提升。出臺能夠覆蓋全市場、全鏈條、更具權(quán)威性的相關(guān)法律十分迫切。該法順利通過，值得祝賀。”

4月23日，中泰期貨股份有限公司總法律顧問、合規(guī)風控部負責人孟現(xiàn)成表示，期貨和衍生品法系統(tǒng)規(guī)定了期貨和衍生品領(lǐng)域的基本原則、參與主體及其職責分工、權(quán)利義務，為我國期貨和衍生品市場的高質(zhì)量發(fā)展奠定了堅實的法律基礎。

“期貨和衍生品法審議通過后，從法律層面對我國期貨市場與國際接軌做好了頂層設計，明確了期貨市場中各類主體的法律定位及關(guān)系，提升了期貨市場法治化程度，有利于期貨和衍生品市場穩(wěn)步健康發(fā)展，增強了期貨和衍生品市場服務實體經(jīng)濟的能力。”孟現(xiàn)成進一步表示。

期貨和衍生品法通過后，證監(jiān)會發(fā)文總結(jié)該法六大制度亮點，并表示下一步將加快制定、修改完善配套規(guī)章制度，完善期貨市場基礎制度，嚴格執(zhí)行好法律制定后的各項規(guī)定，不斷提高監(jiān)管執(zhí)法水平，充分發(fā)揮期貨和衍生品法在推動市場改革、維護市場秩序、促進市場功能發(fā)揮等方面的積極作用，積極穩(wěn)妥推進期貨市場建設，更好服務實體經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展。

責編：白馗 編審：崔曉林

校對：張波、張雪慧