◎ 文 《法人》雜志全媒體記者 李韻石

近日，河南省商丘市公安局睢陽分局通報稱，犯罪嫌疑人班某伙同畢某濤、期某思、班某圓等人，利用河南隆索網(wǎng)絡(luò)科技有限公司創(chuàng)立的數(shù)字藏品平臺“Meta藏寶閣”，以定期回購、現(xiàn)金獎勵、實物獎勵等為噱頭，出售虛擬卡通圖片，涉嫌詐騙資金265萬余元。

圖片/ 視覺中國

北京策略律師事務(wù)所執(zhí)行主任、元宇宙和數(shù)字經(jīng)濟(jì)法律專業(yè)委員會主任龐理鵬接受《法人》記者采訪時表示：“該案是我國官方公開通報的第一起數(shù)字藏品平臺涉嫌刑事犯罪案件?！?/p>

違規(guī)風(fēng)險令熱潮降溫

針對上述案件，有律師指出，在中國，相較于平臺資質(zhì)、知識產(chǎn)權(quán)等，涉嫌刑事犯罪才是數(shù)字藏品平臺創(chuàng)業(yè)的最大法律風(fēng)險。

據(jù)業(yè)內(nèi)人士介紹，2021年被稱為數(shù)字藏品元年，國外早在1993年就已提出NFT（數(shù)字藏品）的概念，只是那時NFT僅存在的理論之中。

2021年，英國著名拍賣平臺佳士得以6935萬美元的天價，賣出一幅名為《Everydays:The First 5000 Days》的數(shù)字藏品。自此，國外NFT市場引發(fā)關(guān)注。

2021年年底，國內(nèi)各大互聯(lián)網(wǎng)公司開始布局?jǐn)?shù)字藏品平臺。初期，平臺基本采用PGC模式（指專業(yè)生產(chǎn)內(nèi)容。用來泛指內(nèi)容個性化、視角多元化、傳播民主化、社會關(guān)系虛擬化）發(fā)布數(shù)字藏品，由平臺方定期發(fā)布優(yōu)質(zhì)IP的數(shù)字藏品。一時間，市場供不應(yīng)求，經(jīng)常出現(xiàn)數(shù)字藏品秒售的情況。

公開數(shù)據(jù)顯示，截至2022年7月，國內(nèi)數(shù)字藏品平臺數(shù)量已經(jīng)達(dá)到998家，其中2022年上半年新增640家，占比64.1%。

然而，這股熱潮在騰訊“幻核”數(shù)字藏品平臺宣告停止數(shù)字藏品發(fā)行后開始降溫。“幻核”于2021年8月2日上線運營，是國內(nèi)大廠主導(dǎo)的知名平臺之一，曾被認(rèn)為是騰訊最具潛力的創(chuàng)新業(yè)務(wù)之一，上線不到一年，總銷售額超過8000萬元。

然而，2022年8月16日，騰訊“幻核”發(fā)布公告停止運營。騰訊官方解釋稱，“目前國內(nèi)尚未出臺數(shù)字藏品相關(guān)的明確法律法規(guī)和政策文件，數(shù)字藏品作為新興領(lǐng)域，無論是行業(yè)風(fēng)險，還是監(jiān)管風(fēng)險，都面臨著較大的不確定性與風(fēng)險性，公司基于聚焦核心戰(zhàn)略考量做出業(yè)務(wù)調(diào)整?！饼嬂睐i告訴記者，騰訊離開數(shù)字藏品市場的主要原因是，該行業(yè)風(fēng)險太大。

“我國目前對于數(shù)字藏品平臺的規(guī)制仍然不夠完善，無論對于數(shù)字藏品平臺運營方還是數(shù)字藏品發(fā)行方、制作方、交易雙方來說，都有極大法律風(fēng)險?！饼嬂睐i告訴記者，數(shù)字藏品平臺發(fā)布的數(shù)字藏品類型廣泛，涵蓋美術(shù)攝影作品、藝術(shù)品投資、古董字畫等。此類藏品本身價值屬性具有不確定性和爭議性，如果被非法平臺通過包裝策劃、虛假宣傳等手段抬價炒作，再通過坐莊等方式進(jìn)行資本“收割”，極易淪為詐騙、非法集資等犯罪的工具。

數(shù)藏刑事風(fēng)險涉多種罪名

對于數(shù)字藏品的法律風(fēng)險，記者近日采訪了北京國際仲裁中心BIAC仲裁員王風(fēng)和。他認(rèn)為，數(shù)字藏品發(fā)行的合規(guī)風(fēng)險主要包含民事、行政、刑事風(fēng)險三大類別。在民事法律風(fēng)險方面，發(fā)行數(shù)字藏品前，底層作品應(yīng)當(dāng)取得原著作權(quán)人或知識產(chǎn)權(quán)持有人授權(quán)，不得私自生產(chǎn)數(shù)字藏品，否則涉嫌侵犯原著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)?！耙圆痪们鞍l(fā)生的‘胖虎打疫苗案’為例，從民事責(zé)任來看，需要對數(shù)字產(chǎn)品原著作權(quán)人保護(hù)，該案一審判決平臺承擔(dān)侵權(quán)法律責(zé)任。同時，也告訴大眾，平臺對數(shù)字藏品的發(fā)行負(fù)有嚴(yán)格審查義務(wù)?！?/p>

在行政法律風(fēng)險方面，主要涉及違反行政監(jiān)管規(guī)定。目前，金融、文旅、工信、網(wǎng)信辦等部門都對數(shù)字藏品負(fù)有監(jiān)管或政策指導(dǎo)義務(wù)，防止出現(xiàn)元宇宙產(chǎn)業(yè)大起大落，對經(jīng)濟(jì)發(fā)展秩序造成傷害。

“刑事風(fēng)險主要涉及非法集資、非法吸收公眾存款、集資詐騙、侵犯著作權(quán)以及組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷等?！蓖躏L(fēng)和告訴記者，在非法集資方面，主要隱患體現(xiàn)為編造虛假元宇宙投資項目；打著元宇宙區(qū)塊鏈游戲旗號詐騙；惡意炒作元宇宙房地產(chǎn)以及變相從事元宇宙虛擬貨幣非法牟利。而非法吸收公眾存款和集資詐騙則是發(fā)行方采取保本保收益的發(fā)行方式吸引市場關(guān)注，更有甚者設(shè)置類似的發(fā)行規(guī)則或提供相應(yīng)變現(xiàn)渠道。如果發(fā)行人未經(jīng)授權(quán)，擅自鑄造數(shù)字藏品謀取利益，或者平臺擅自將數(shù)字藏品發(fā)行售賣，則發(fā)行人或平臺存在侵權(quán)可能。嚴(yán)重者，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。目前，數(shù)字藏品項目發(fā)行中，發(fā)行方為了吸引人氣，在這些推廣過程中，也有傳銷影子。

龐理鵬補(bǔ)充說，詐騙犯罪、幫助網(wǎng)絡(luò)信息活動犯罪也是刑事高風(fēng)險罪名。對于數(shù)字藏品平臺來說，如果平臺以非法占有為目的，通過虛假交易等方式騙取用戶款項、交易傭金等，是平臺詐騙最常見手段。

缺失監(jiān)管平臺易成為犯罪工具

“數(shù)字藏品運營企業(yè)想要合規(guī)發(fā)展，應(yīng)避免觸碰監(jiān)管紅線。”龐理鵬告訴記者，根據(jù)中國人民銀行等十部門《關(guān)于進(jìn)一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險的通知》，虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)屬于非法金融活動。而虛擬貨幣與數(shù)字藏品同源同本，均是基于區(qū)塊鏈技術(shù)原理實現(xiàn)的具有非同質(zhì)化通證屬性，因此對于數(shù)字藏品來說，其究竟是虛擬商品，還是虛擬幣，實際上只是隔了一層窗戶紙。如果平臺進(jìn)行“一物多發(fā)”，發(fā)行的數(shù)字藏品數(shù)量越多，其非同質(zhì)化特征越弱，那么數(shù)字藏品將與虛擬幣無異，此時平臺就有可能被認(rèn)定為從事虛擬幣交易。

同時，平臺應(yīng)當(dāng)以真實交易為基本準(zhǔn)則，不得虛構(gòu)投資項目、虛構(gòu)商品特性等，更應(yīng)該避免承諾收益和高額回報。龐理鵬介紹，數(shù)字藏品的核心定位是虛擬商品，讓其回歸商品本位，一定要以銷售商品、提供服務(wù)為真實目的，回避金融屬性，避免在公鏈上架設(shè)平臺，設(shè)置較長時間的數(shù)字藏品限制交易保護(hù)期，限制數(shù)字藏品交易周期，限制交易頻率等。

“數(shù)字藏品行業(yè)合規(guī)發(fā)展離不開監(jiān)管審核機(jī)制建設(shè)?！饼嬂睐i說，從幫信罪（幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪）角度看，強(qiáng)調(diào)數(shù)字藏品平臺積極履行監(jiān)管和審查義務(wù)，對于利用其實施違法犯罪行為的，可以及時予以限制和整改，規(guī)避此類問題的發(fā)生，防止平臺功能被濫用為犯罪工具。特別是利用數(shù)字藏品平臺進(jìn)行數(shù)字藏品價值炒作，進(jìn)行場外二級市場交易，存在違規(guī)交易風(fēng)險的，應(yīng)當(dāng)及時對相關(guān)賬號交易行為進(jìn)行監(jiān)控和功能限制，并對其行為進(jìn)行合法性分析，及時按照法律法規(guī)規(guī)定報告、處理。

龐理鵬說：“數(shù)字藏品行業(yè)是web3.0時代具有代表性的特色行業(yè)，其符合數(shù)字時代發(fā)展要求。因此面對該行業(yè)刑事法律風(fēng)險，理應(yīng)在行業(yè)內(nèi)積極開展合規(guī)整改，依法依規(guī)進(jìn)行業(yè)務(wù)拓展，推動其長期生存和持續(xù)健康發(fā)展?！?/p>

責(zé)編｜白 馗

編審｜崔曉林 

校對｜張 波 張雪慧